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P2P机构的客户资金管理
发布时间:2014-09-27 17:41:20 新闻来源:中国金融

随着国内P2P的兴起,实务界、学者、政府部门关于P2P企业的客户资金如何管理问题,观点与争议颇多。主流观点认为,P2P企业(以下简称“平台公司”)的客户资金不可以建资金池;笔者结合自己的研究和工作实践,在此就如何选择客户资金的管理模式进行探讨。

客户资金管理涉及的基本概念

资金池

资金池的概念随着P2P业务的流行而广泛流传。实际上,资金池只是银行资金账户一个通俗化的称谓。根据2003年9月生效的人民银行部门规章《人民币银行结算账户管理办法》(简称“账户管理办法”)规定,银行结算账户按存款人性质不同,划分为单位银行结算账户和个人银行结算账户;按照账户的功能与用途标准,可以划分为基本账户、一般账户、专用账户、临时账户。其中,基本账户是存款人因办理日常转账结算和现金收付需要开立的银行结算账户;一般账户是存款人因借款或其他结算需要,在基本账户开户银行以外的银行营业机构开立的银行结算账户;专用账户是存款人按照法律、行政法规和规章,对其特定用途资金进行专项管理和使用而开立的银行结算账户;临时账户是存款人因临时需要并在规定期限内使用而开立的银行结算账户。

综上所述, P2P业务模式下的资金池可做如下定义:平台公司以自己名义开立于银行、用于同时存放、结算两个或两个以上投资人、借款人资金的一般账户模式。如果不附加其他条件,那么资金池在性质上属于一般账户的范畴。

此种情况下,资金池具有如下特征:平台公司作为银行账户的开户申请人,以自己名义开立的一般账户;存款账户的资金用于存放、结算不同投资人、借款人汇集的多客户资金;账户中的资金所有权(包括占有、使用、收益和处分权)属于平台公司,平台公司对存款账户资金拥有支配权(核心权利)。

存管账户

如同资金池概念,法律、法规层面对存管账户的定义也没有明确规定。在部门规章层面,商务部2012年11月实施的《单用途商业预付卡管理办法(试行)》规定:商业预付卡企业应确定一个商业银行账户作为资金“存管账户”,并与存管银行签订资金存管协议;资金存管协议应规定存管银行对发卡企业资金存管比例进行监督,对超额调用存管资金的指令予以拒绝,并按照备案机关要求提供发卡企业资金存缴情况。

中国人民银行2013年6月发布的《支付机构客户备付金存管办法》规定,支付机构为办理客户委托的支付业务而实际收到的预收待付货币资金(备付金),必须全额缴存至支付机构在备付金银行开立的备付金专用存款账户。存管账户其含义可以归纳为:指依据资金存管协议,开户申请人在商业银行开立的专门用于特定客户交易或结算资金的存放与结算的专用账户;就P2P企业而言,存管账户就是平台机构依据协议在商业银行开设的专门用于存放、结算投资人、借款人交易资金及其他特别性质资金的专用账户。

信托账户

中国人民银行、中国银行业监督管理委员会2005年4月发布的《信贷资产证券化试点管理办法》规定,资金保管机构依照资金保管合同管理资金,安全保管信托财产资金;以信贷资产证券化特定目的信托名义开设信托财产的资金账户;依照资金保管合同约定方式和受托机构指令,管理特定目的信托账户资金。

根据上述规定,可以认为:所谓信托账户,是指依据资金保管合同约定,银行为开户申请人开立的专门用于信托资金存款与结算的专用账户;信托账户项下的财产属于信托财产,依据信托法规定,具有独立性。

综上,资金池账户、存管账户、信托账户的共同点即是,三种账户均是申请人在银行开立的用于多数人存款、结算的“资金集合类”银行账户,P2P模式下,三种账户的开户申请人都应当是平台公司,此为共性。三种账户的个性区别在于账户开立的用途不同、使用与管理的方式不同,资金池账户属于一般账户,存管账户和信托账户属于专用账户,而存管账户的属性特征又包含于信托账户之中。

客户资金账户管理的要素条件

在考量P2P业务模式下资金账户管理的模式和要件时,应当奉行安全、便利的原则,最大限度地屏蔽资金管理风险,并且具有操作的便利性。

安全要件

安全要件是平台公司对客户资金账户管理的首要条件。如何屏蔽资金挪用风险呢?毫无疑问,一般账户属于企业开户人用于借款等简单结算业务的账户,账户本身管理方面不具备屏蔽相关风险的属性,因此应当予以排除。

如上所述,资金池账户属于平台公司自行控制的一般账户,管理方面没有设置相应的屏障,开户的平台公司可以随意地将该一般账户中的资金挪作他用,由此给投资人带来巨大风险,因此作为一般账户的资金池账户,应当被排除在备选之列。这也是主流观点认为平台公司不可以搞“资金池”的根本原因所在。

为安全起见,存管账户、信托账户作为专用账户,均有着一般账户不可比拟的安全性。因此,本文认为,平台公司应当采用存管账户和信托账户的基本思路。

细分存管账户、信托账户的区别不难发现,存管账户是依据银行和开户人之间签署的资金存管协议约定,银行监督管理开户人的账户资金使用情况,银行作为监督方,有权拒绝开户人违反协议的支付行为,毫无疑问,资金存管协议应当是按照行政管理部门的操作指引规范拟订的。这种情况下,对存管账户资金的监督管理“权利”,通过协议约定,让渡给开户银行来行使。P2P投资人客户的现金流及结算环节线路图如下:投资人账户→信托账户(平台公司开立)→监管银行(监管)→付款至借款人账户→借款人还款至信托账户→信托账户转付投资人账户→投资人账户。

信托账户项下,开户银行的对账户的“监督管理权”与存管账户具有一致性,所不同的是,信托账户资金作为信托财产具有独立性,可以抗辩来自其他权利人的追索,这是存管账户不能比拟的优势所在。

便利要件

除安全性要求之外,平台公司客户资金账户的便利性同样是其不可或缺的要件,否则就有违互联网金融高效便捷的特征要求。众所周知,按照个人账户的开户规定,每个人开户均需到银行营业厅亲自办理,于此情形下,全国各地的开户人都到一家银行的同一个柜台办理,还是可以在各自所在地的银行办理?平台公司如何在投资人承诺投资(投标)后至借贷交易达成(满标)之前“冻结”投资人资金?诸如此类属于当前银行开户及央行支付结算系统无法立即解决的问题,因此设置一个用于归集投资人资金和结算的集合类账户,在所难免。这是资金账户便利性管理的基本要求。

客户资金管理模式选择

综合对比上述账户可见,资金池账户属于没有特别监督管理的一般账户,开户人可以随意支付,享有账户的任意支配权,属于“自由类”账户;存管账户属于依据当事人双方签订的资金存管协议由开户行进行监管的专门账户,该账户资金的使用受到协议约定的管理和限制,开户人不可以任意支付,享有受限制的支配权,属于“限制类”账户;信托账户是属于资金管理协议及其他协议约束下的专门账户,监管银行依据协议及监管机关相关规定对信托账户行使监督管理权,开户人(平台公司)不可以向借款人之外的收款人支付资金,平台公司不享有账户的任何支配权,属于“严格限制类账户”,而且信托账户本身具有“抗辩追索”的功能。因此,P2P平台客户资金管理首先选择信托账户模式进行“闭环管理”较为安全,其次是存管账户模式。

信托账户项下的客户资金财产具有独立性

信托账户对比存管账户的优势在于,信托账户项下的资金财产属于信托类财产,具有独立性,可以排除来自平台公司、平台公司债权人、其他权利人的责任追及,具有存管账户不可比拟的安全性。平台公司鉴于自身“中介机构”的居间身份,没有足够的信用和能力应对客户资金的安全问题,于此情形下,将客户资金与平台公司的自身财产在法律上严格分割开来是十分必要的。这是信托账户得以采用的根本原因所在。

采用信托账户方式涉及到的一个基本问题是“信托关系何在”。我国信托法第三条将信托分为三类,即民事信托、营业信托和公益信托,何谓民事信托,法律没有明确规定。权威学者江平教授认为,我国的民事信托当属于私益信托,居间关系之外,平台公司为投资人提供服务的本质属性方面,其实不乏“处于信任而托付”的民事信托关系因素,这种情况下,将管理客户资金的账户设置为信托账户,法理上应属合乎逻辑。

信托账户模式的操作可行性

虽然当前的P2P业务模式下没有信托公司介入,但是上述的《信贷资产证券化试点管理办法》已经明确规定了资产证券化模式下的信托账户管理方式,这为平台公司的资金管理开辟了新思路、新途径。

参考上述规定的思路,平台公司的资金管理事项应当做信托账户的安排。在信托账户的存款、结算法律关系中,委托方是平台公司(同时又是民事信托的受托方),同时又是信托账户的开户申请人;投资理财人作为民事信托的委托人,将投标资金划入信托账户;银行作为资金保管机构,接受平台公司的委托,负责保管客户的信托财产账户项下的资金。

作者系江川金融信息服务股份有限公司董事长刘迎生

江川金融是国内首家经政府合法批准设立的全国性金融服务机构,旗下微信贷平台是基于互联网平台和风险管理技术,为小微企业和个人提供“微小数额”的资金融通平台。刘迎生先生是江川金融服务股份有限公司董事长,先后担任北京青年企业家协会理事、中华全国律师协会经济业务委员会副主任、国家开发银行贷款评审委员等职务。

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